第四章 合同法
【例题1•单选题】甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（ ）。（2003年）
A、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任
B、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任
C、甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任
D、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任
【答案】B
【解析】商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。
【例题2•单选题】甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙企业于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电话告知乙收到承诺。根据合同法律制度的规定，该承诺的生效时间是（ ）。
A、5月1日 B、5月8日
C、5月9日 D、5月10日
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【答案】B
【解析】承诺“到达”要约人时生效，不管其总经理是否知悉。
【例题3•单选题】2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是( )。（2007年）
A、2007年4月30日 B、2007年5月3日
C、2007年5月8日 D、2007年5月9日
【答案】B
【解析】（1）承诺到达对方时生效；（2）承诺生效、合同成立。
【例题4•多选题】根据《合同法》的规定，下列要约中，不得撤销的有（ ）。
A、要约人确定了承诺期限的要约
B、要约人明示不可撤销的要约
C、已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约
D、受要约人有理由认为要约不可撤销，并且为履约做了准备的要约
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【答案】ABD
【解析】选项C：要约到达受要约人后，在受要约人未作出承诺之前可以撤销。
【例题5`多选题】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（ ）。
A、乙公司在要约中确定了承诺期限
B、尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作
C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复
D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知
【答案】ACD
【解析】选项B缺少“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”的前提条件。
【例题6•多选题】根据《合同法》的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有( )。
A、要约人依法撤回要约
B、要约人依法撤销要约
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C、承诺期限届满，受要约人未做出承诺
D、受要约人对要约内容做出实质性变更
【答案】BCD
【解析】选项A：撤回要约是指根本就不让要约生效，谈不上失效的问题。
【例题7•单选题】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据《合同法》的规定，该承诺期限的起算日为( )。
A、5月8日 B、5月9日
C、5月11日 D、5月15日
【答案】B
【例题8•单选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是（ ）。
A、撤回要约的通知与要约同时到达受要约人
B、撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达
C、同意要约的通知到达要约人
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D、受要约人对要约的内容作出实质性变更
【答案】A
【解析】（1）选项A：要约的撤回是指“不让要约生效”，因此撤回要约的通知应当比要约先到，至少同时到；（2）选项B：要约的撤销是指“让生效的要约失效”，因此撤销要约的通知应当在要约生效后、对方承诺之前到达。尽管选项B可以依法撤销要约、使之失效，但要约生效在先；（3）选项C：承诺生效、合同成立；（4）选项D：受要约人对要约的内容作出实质性变更，视为新要约，原要约失效，但原要约生效在先。
【例题9•多选题】根据合同法律制度的规定，属于无效格式条款有（ ）。
A、有两种以上解释的格式条款
B、恶意串通损害国家利益的格式条款
C、损害社会公共利益的格式条款
D、违反法律强制性规定的格式条款
【答案】BCD
【解析】（1）选项A：对格式条款有两种以上解释的，应该作出不利于提供格式条款一方的解释，但格式条款有效；（2）选项BCD：格式条款具有《合同法》第52条规定的情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的）无效。
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【例题10•多选题】2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（ ）。（2007年）
A、该买卖行为无效
B、乙是无权代理行为
C、乙可以撤销该行为
D、甲可以追认该行为
【答案】BD
【解析】（1）选项ABD：在无权代理（超越代理权）的情况下，相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任，该合同属于效力待定合同；（2）选项C：合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。在本题中，丙属于恶意相对人，丙不能撤销该合同。
【例题11•判断题】买卖合同的出卖人将收取价款的权利转让给第三人，无须得到买受人的同意，但是应当通知买受人。（ ）
【答案】√
【例题24•单选题】甲对乙享有10万元的合同债权，该债权具有可转让性，甲将其债权转让给丙。
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根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
A、如果甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效
B、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议无效
C、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，但对乙不发生效力
D、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，该协议对甲乙丙均发生效力
【答案】C
【解析】债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人。
【例题12•多选题】乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2007年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2007年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效
B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务
C、乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权
D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任
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【答案】BC
【解析】（1）选项A：债权转让不以债务人的同意为生效条件，甲公司和丙公司之间的债权转让协议自签订之日起（9月18日）成立并生效；（2）选项B：乙公司接到通知以后，债权转让对债务人乙生效，因此乙负有向丙清偿的义务；（3）选项C：债务人对债权人享有的抵销权，不受债权转让的影响。
【例题13•单选题】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以20万元卖给乙。其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据《合同法》的规定，下列判断中，正确的有（ ）。
A、乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求
B、乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求
C、乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求
D、乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求
【答案】A
【解析】（1）因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人乙可以解除合同；（2）债权人甲转让权利的，债务人乙对让与人甲的抗辩，可以向受让人丙主张。因此，乙有权拒绝丙的给付请求。
【例题14•多选题】某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限为2008年9月30日，付款期限为2008年10月31日。9月30日，煤矿交付200吨煤，热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过
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约定标准，根据政府规定不能在该厂区燃烧。基于上述情况，热电厂的下列主张中，有法律依据的是（ ）。
A、行使先履行抗辩权
B、要求煤矿承担违约责任
C、行使不安抗辩权
D、解除合同
【答案】ABD
【解析】（1）选项AC：合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。在本题中，热电厂作为后履行一方可以行使先履行抗辩权；（2）选项B：当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任；（3）选项D：对方当事人的违约行为（质量不符合约定）致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同（法定解除）。
【例题15•多选题】X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于交货地及付款地的表述中，正确的有（ ）。
A、X市为交货地
B、Y市为交货地
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C、X市为付款地
D、Y市为付款地
【答案】BD
【解析】履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币的一方所在地履行（选项D正确）；其他标的，在履行义务的一方所在地履行（选项B正确）。
【例题16•多选题】甲、乙公司签订了100万元的买卖合同。合同规定，甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物，8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。根据合同法律制度的规定，乙公司的下列做法中，符合规定的是（ ）。
A、拒绝接收货物
B、不接收货物并要求对方承担违约责任
C、接收货物并要求对方承担违约责任
D、接收货物并要求对方支付增加的费用
【答案】AD
【解析】债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。
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【例题17•多选题】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位权诉讼。下列各项债权中，不得提起代位权诉讼的有（ ）。
A、安置费给付请求权 B、劳动报酬请求权
C、人身伤害赔偿请求权 D、因继承关系产生的给付请求权
【答案】ABCD
【例题18•多选题】根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（ ）。
A、放弃到期债权
B、无偿转让财产
C、拍卖优良资产
D、以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形
【答案】ABD
【解析】选项C：拍卖优良资产并没有造成债务人财产的“不当减少”，不能撤销。
【例题19•多选题】甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取
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的措施有（ ）。
A、行使代位权，要求丙偿还20万元
B、请求人民法院撤销甲放弃债权的行为
C、乙行使权利的必要费用可向甲主张
D、乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权
【答案】BC
【解析】债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
【例题20•多选题】甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙通知甲必须在半个月内还钱，否则将对甲提起诉讼。甲立即将家中仅有的九成新电冰箱和彩电各一台以15元的价格卖给知情的丙，被乙发现。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
A、乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同
B、如乙发现之日为2008年5月1日，则自2009年5月2日起，乙不再享有撤销权
C、如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由丙承担
D、如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担
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【答案】BD
【解析】（1）选项A：甲以明显不合理的低价转让财产，并且丙是知情的，则乙享有撤销权，但是乙行使撤销权应当通过人民法院提起诉讼，而不应该自己书面通知；（2）选项B：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭；（3）选项CD：债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。本题中，甲低价转让财产，并且丙是知情的，因此丙也有过错，应当适当分担。
【例题21•多选题】根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是（ ）。
A、一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断
B、一般保证中，主债务诉讼时效中止，保证债务诉讼时效中止
C、连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断
D、连带责任保证中，主债务诉讼时效中止，保证债务诉讼时效中止
【答案】ABD
【例题22•单选题】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是( )。
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A、请求甲双倍返还定金40万元
B、请求甲支付违约金30万元
C、请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍返还定金40万元
D、请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金20万元
【答案】D
【解析】（1）选项A：20万元的定金本来就是乙的，如果请求甲双倍返还定金40万元，对甲的惩罚只有20万元；（2）选项B：20万元的定金本来就是乙的，只请求甲支付违约金30万元，对甲的惩罚只有10万元；（3）选项C：定金罚则、违约金罚则不能并用。
【例题23】
2007年1月l0日，甲公司与乙公司签订一份买卖合同。合同约定：甲公司向乙公司购买CAT320B型挖掘机5台，每台40万元，共计200万元：合同签订之日起5个工作日内甲公司向乙公司付款100万元，余款自挖掘机交付之后每月5日前支付lO万元，10个月付清；甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利；货款付清之前，乙公司保留该5台挖掘机的所有权。乙公司在收到100万元货款后3日内交付挖掘机。
甲公司依约支付100万元货款，乙公司在约定时间内向甲公司交付挖掘机时，因合同未约定履行地点及履行费用负担，双方发生争议。在争议未决的情况下，乙公司委托运输公司将挖掘机送到甲公司，为此支付运费l万元。
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在乙公司保留挖掘机所有权期间一发生以下事实：（1）甲公司发现一台挖掘机有重大质量问题，无法使用；（2）一台挖掘机因被突发洪水浸泡受损，送丙修理厂修理，因未支付修理费而被丙修理厂扣留；（3）甲公司将一台挖掘机出租给丁公司，租期3个月，获得租金1 0万元；（4）甲公司连续3个月没有支付货款。
要求：根据上述内容，分别回答下列问题：
（1）如何确定该买卖合同的履行地点?并说明理由。
（2）甲公司可否因l台挖掘机的质量问题而解除5台挖掘机的买卖合同?并说明理由。
（3）在乙公司保留所有权的情况下，挖掘机因洪水所受损失应当由谁承担?并说明理由。
（4）如丙修理厂不知保留所有权的事实，丙修理厂能否对挖掘机行使留置权?并说明理由。
（5）在甲公司连续3个月没有付款的情况下，乙公司能否要求解除合同?并说明理由。
（6）在甲公司连续3个月没有付款的情况下，乙公司享有什么权利?并说明理由。
（7）甲公司与丁公司之间的租赁合同是否有效?甲公司是否有权收取租金?并说明理由。（2007年）
【答案】
（1）应该在乙所在地履行。根据法律规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照以上的规定仍不能确定的，对于履行地点需要按照如下原则进行确定：履行地点
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不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。本题中甲是收取货物、交付货款的一方，乙是收取货款、交付货物的一方，所以应该在乙所在地履行。
（2）甲不可以因此而解除合同。根据规定，标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。本题中仅仅有一台挖掘机存在质量问题，而且这不影响其他挖掘机的质量，因此甲不可以解除整个的合同。
（3）应该由甲承担损失。根据法律规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中约定的所有权保留条款对风险的移转没有影响，挖掘机已经交付给甲了，所以应该由甲承担损失。
（4）丙修理厂可以行使留置权的。根据规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。本题中留置的挖掘机与修理是同一法律关系，所以丙修理厂可以留置挖掘机。
（5）乙公司可以解除合同。根据法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本题中甲乙约定甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利，而甲公司连续3个月没有支付货款，这符合了约定的条件，因此乙可以解除合同。
（6）乙可以要求甲支付全部的价款或者解除合同。根据法律规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。本题中没有支付的金额是30万元，为全部分期付款金额的30％，所以乙可以要求甲支付全部的价款或者解除合同。
（7）租赁合同有效，甲有权收取租金。根据法律规定，附条件的法律行为，条件成就时，该法律
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行为的效力发生。本题中，“货款付清”是5台挖掘机“所有权”转移的条件，由于条件尚未成就，5台挖掘机的所有权虽然未转移，但是根据《物权法》的规定，物权包括所有权、用益物权和担保物权，甲此时虽然不享有所有权，但还享有用益物权中的占有、使用和收益的权利，出租财产属于收益的权利，因此，甲有权出租该挖掘机并有权收取租金
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